Порядок заключения трудового договора: документы, предъявляемые при устройстве на работу

"Кадровик. Трудовое право для кадровика", 2009, N 4

Порядок заключения трудового договора: документы, предъявляемые при устройстве на работу

В настоящее время нет достаточной ясности в вопросе о том, какие документы должно предъявить лицо, поступающее на работу, при заключении трудового договора. Это приводит к ряду проблем при применении положений ст. 65 ТК РФ. О необходимости внесения ряда дополнений в законодательство по данному вопросу читайте в материале.

Стадии заключения трудового договора

Порядок заключения трудового договора имеет несколько стадий.

В первой стадии стороны осуществляют предварительные переговоры об условиях договора, в ходе которых работник должен представить, а работодатель обязан потребовать документы, необходимые для заключения трудового договора.

При этом работодатель не вправе требовать от работника представления документов, не предусмотренных законодательством.

Согласно ст. 65 ТК РФ при трудоустройстве гражданин обязан предъявить паспорт или иной документ, удостоверяющий личность.

Понятие "иных" документов, удостоверяющих личность гражданина, ТК РФ не раскрывает. Универсального перечня таких документов не существует. Однако специальными нормативными правовыми актами в ряде случаев такие документы определяются применительно к регулируемым им видам отношений. Так, можно сослаться на Указ Президента РФ от 21.12.1996 N 1752 "Об основных документах, удостоверяющих личность гражданина Российской Федерации за пределами Российской Федерации". В настоящее время в Госдуме обсуждается и принят уже в первом чтении проект федерального закона "Об основных документах, удостоверяющих личность гражданина Российской Федерации". В соответствии с ним к указанным документам относятся паспорт гражданина Российской Федерации, заграничный паспорт, дипломатический паспорт, служебный паспорт, паспорт моряка (удостоверение личности моряка). Представляется необходимым заменить закрепленную в ст. 65 ТК РФ формулировку "паспорт или иной документ, удостоверяющий личность" на "паспорт (удостоверение личности)".

Трудовая книжка. Исторический экскурс

Другим необходимым при заключении трудового договора документом является трудовая книжка.

Трудовая книжка является основным документом о трудовой деятельности и трудовом стаже работника.

Словарь трудового права. Трудовая книжка установленного образца - согласно ст. 66 ТК РФ является "основным документом о трудовой деятельности и трудовом стаже работника. Работодатель (за исключением работодателей - физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями) ведет трудовые книжки на каждого работника, проработавшего у него свыше 5 дней, в случае, когда работа у данного работодателя является для работника основной".

Трудовая книжка появилась в советское время как документ, который служит удостоверением личности и является формой учета движения рабочей силы. Декрет СНК от 05.10.1918 "О трудовых книжках для нетрудящихся" ввел трудовые книжки взамен прежних удостоверений личности, паспортов в первую очередь для нижеследующих категорий граждан:

- для лиц, живущих на нетрудовой доход, прибегающих к наемному труду;

- для членов советов и правлений акционерных обществ, компаний и всякого рода товариществ;

- частных торговцев, биржевых маклеров, торговых и коммерческих посредников;

- лиц свободных профессий;

- а также всяких лиц, не имеющих определенных занятий (бывших офицеров, бывших присяжных поверенных, частных поверенных и пр.), то есть для "нетрудящихся". Согласно ст. 7 вышеназванного Декрета "удостоверением личности для лиц категорий, упоминаемых в ст. 1 (для лиц вышеупомянутых), служит только трудовая книжка, никакие другие удостоверения для них не действительны" [1].

КЗоТ 1918 г. предусматривал уже, "что каждый трудящийся обязан иметь трудовую книжку, в которую заносятся отметки о произведенных им работах и полученных вознаграждении и пособиях". Трудовые книжки выдавались при зачислении трудящихся расценочными комиссиями профессиональных союзов в определенную группу или категорию и затем должны были предъявляться при поступлении на работу. В трудовую книжку заносились сведения:

- обо всех выполненных трудящимся работах (при нормированном режиме работы, а также сдельные, сверхурочные);

- обо всех полученных им в качестве трудящегося суммах (денежное вознаграждение или вознаграждение в натуральном виде, пособия из фонда безработных или из больничной кассы);

- сроки отпусков, время прогулов и болезни;

- взыскания, налагаемые во время трудовой деятельности, с указанием причин. Поскольку эти положения КЗоТ 1918 г. не были реализованы, в июне 1919 г. появился Декрет ВЦИК и СНК, который вновь предусмотрел обязательность введения трудовых книжек, но уже только в Москве и Петрограде. В этом Декрете также прямо указывалось, что трудовые книжки служат удостоверением личности в пределах РСФСР и документом на право получения продовольственных карточек. При выдаче трудовой книжки паспорт отбирался. Дети до 16 лет вносились в трудовую книжку матери, что также свидетельствовало о предназначении трудовых книжек выступать в качестве удостоверения личности не только трудящегося, но и членов его семьи. В таком качестве трудовые книжки просуществовали до 1923 г. когда были введены удостоверения личности и эту свою функцию трудовые книжки исчерпали.

Далее трудовые книжки и их аналоги стали использоваться уже в другом качестве - как документы о трудовой деятельности. Вместо трудовых книжек в 1924 г. были введены трудовые карты, а в 1926 г. - трудовые списки [2].

Наконец, с 15.01.1939 Постановлением СНК СССР от 20.12.1938 N 1320 "О введении трудовых книжек" [3] были введены трудовые книжки единого образца "для рабочих и служащих всех государственных и кооперативных предприятий и учреждений, выдаваемые администрацией предприятия (учреждения)". Их введение объяснялось "целью упорядочения учета рабочих и служащих на предприятиях и учреждениях".

В трудовую книжку вносились "сведения о владельце трудовой книжки: фамилия, имя и отчество, возраст, образование, профессия и сведения об его работе, о переходе его из одного предприятия (учреждения) в другое, о причинах такого перехода, а также о получаемых им поощрениях и награждениях".

При поступлении на работу рабочие и служащие обязаны были предъявлять администрации предприятия (учреждения) трудовую книжку. Администрация могла принимать на работу рабочих и служащих только при предъявлении трудовой книжки. Лицам, которые поступали на работу впервые, трудовая книжка должна была выдаваться не позже 5 дней после приема на работу. Трудовые книжки велись на всех рабочих и служащих, работающих на предприятии (учреждении) свыше 5 дней, в том числе на сезонных и временных работников. На работающих по совместительству трудовые книжки велись только по месту основной работы. Трудовая книжка хранилась у администрации предприятия (учреждения), а при увольнении рабочего или служащего выдавалась ему на руки.

КЗоТ 1971 г. указал, что трудовая книжка является основным документом о трудовой деятельности работника.

Значение трудовой книжки сегодня

В отличие от ст. 39 КЗоТ, определяющей трудовую книжку только как основной документ о трудовой деятельности работника, ст. 66 ТК РФ с учетом правоприменительной практики определяет трудовую книжку еще и как документ о трудовом стаже.

Форма, порядок ведения и хранения трудовых книжек, а также порядок изготовления бланков трудовых книжек и обеспечения ими работодателей устанавливаются Правительством РФ.

Работодатель (за исключением работодателей - физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями) ведет трудовые книжки на каждого работника, проработавшего у него свыше 5 дней, в случае, когда работа у данного работодателя является для работника основной.

В трудовую книжку вносятся сведения о работнике, выполняемой им работе, переводах на другую постоянную работу и об увольнении работника, а также основания прекращения трудового договора и сведения о награждениях за успехи в работе. Сведения о взысканиях в трудовую книжку не вносятся, за исключением случаев, когда дисциплинарным взысканием является увольнение.

Трудовая книжка не предъявляется работодателю, когда лицо уже имеет основную работу и поступает на работу по совместительству, а также в случае, когда трудовой договор заключается впервые. В последнем случае работодатель, согласно ч. 4 ст. 65 ТК РФ, при оформлении приема на работу оформляет также работнику и трудовую книжку.

Документом, подтверждающим время работы у работодателя - физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем, является письменный трудовой договор. Такой работодатель не только не обязан, но и не вправе производить записи в трудовых книжках работающих у него лиц, а также оформлять трудовые книжки работникам, принимаемым на работу впервые, при этом он обязан оформлять свидетельства государственного пенсионного страхования.

Трудовая книжка также имеет значение для исчисления трудового стажа.

По записям, внесенным в трудовую книжку, устанавливается общий и специальный трудовой стаж, необходимый для определения размера выплаты вознаграждений за выслугу лет, установления должностного оклада отдельным категориям работников, предоставления льгот лицам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, назначения пенсий. Записи, содержащие сведения о подземных работах, работах с особо вредными и особо тяжелыми условиями труда, являются основанием для назначения пенсии по возрасту (по старости) на льготных условиях. При определении права граждан на такие пенсии руководствуются Списком N 1 производств, работ, профессий, должностей и показателей на подземных работах, на работах с особо вредными и особо тяжелыми условиями труда, занятость в которых дает право на пенсию по возрасту (по старости) на льготных условиях. Этот Список утвержден Постановлением Кабинета министров СССР от 26.01.1991 N 10 "Об утверждении Списков производств, работ, профессий, должностей и показателей, дающих право на льготное пенсионное обеспечение". Записи, содержащие сведения о награждениях и поощрениях, в дальнейшем могут служить основанием для предоставления льгот и компенсаций.

Однако в свете новых изменений в пенсионном законодательстве для расчета размера пенсий не так важен трудовой стаж, который фиксирует трудовая книжка. В новом законодательстве речь идет не о трудовом, а о страховом стаже, то есть о периодах, в течение которых за застрахованного гражданина вносились страховые взносы в Пенсионный фонд РФ. Страховая часть образуется из страховых взносов, поступивших на индивидуальный лицевой счет застрахованного лица за весь период его трудовой деятельности у конкретных работодателей.

Словарь трудового права. Страховой стаж застрахованного лица (по определению Федерального закона от 01.04.1996 N 27-ФЗ "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования") - это "суммарная продолжительность периодов трудовой деятельности застрахованного лица в течение его жизни, за которые уплачивались страховые взносы".

Индивидуальный (персонифицированный) учет (по определению Федерального закона 01.04.1996 N 27-ФЗ "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования") - это "организация и ведение учета сведений о каждом застрахованном лице для целей государственного пенсионного страхования".

Независимо от сохранения или отмены трудовой книжки необходимо возложить на работодателей обязанность доказать, что страховые взносы вносились в Пенсионный фонд РФ. Однако на данном этапе рано говорить об отмене трудовой книжки, пока не найдены альтернативные решения (механизмы) расчета общего и специального стажа.

За рубежом специальный сертификат типа трудового паспорта (трудовой книжки) отсутствует, но имеются определенные документы, которые работник обязан передать нанимателю при поступлении на работу. В ФРГ такие документы называются "трудовыми бумагами" и включают карточку выплаты взносов в фонд социального страхования, карточку уплаты налогов, справку о состоянии здоровья (в случае необходимости), дипломы об образовании. Все эти документы хранятся во время работы у работодателя. Следует особо отметить, что непредставление "трудовых бумаг" не отражается на юридической силе трудового договора" [4].

Хранение трудовых книжек

Правила об учете и хранении трудовых книжек, а также вкладышей к ним и пустых бланков содержатся в разд. VI Постановления Правительства РФ от 16.04.2003 N 225 "О трудовых книжках". В организациях ведут приходно-расходную книгу по учету бланков трудовых книжек и вкладышей в них и книгу учета движения трудовых книжек и вкладышей в них в соответствии с Инструкцией по заполнению трудовых книжек, утв. Постановлением Минтруда России от 10.10.2003 N 69.

Трудовые книжки и дубликаты трудовых книжек, не полученные работниками при увольнении либо в случае смерти работника его ближайшими родственниками, хранятся в течение 2 лет в кадровой службе организации отдельно от остальных трудовых книжек. По истечении указанного срока невостребованные трудовые книжки хранятся в архиве организации в течение 50 лет, а затем подлежат уничтожению в установленном порядке.

Согласно ст. 23 Федерального закона от 22.10.2004 N 125-ФЗ "Об архивном деле в Российской Федерации" при ликвидации негосударственных организаций, в том числе в результате банкротства, образовавшиеся в процессе их деятельности и включенные в состав Архивного фонда РФ архивные документы, документы по личному составу, а также архивные документы, сроки временного хранения которых не истекли, передаются ликвидационной комиссией (ликвидатором) или конкурсным управляющим в упорядоченном состоянии на хранение в соответствующий государственный или муниципальный архив на основании договора между ликвидационной комиссией (ликвидатором) или конкурсным управляющим и государственным или муниципальным архивом. В Федеральном законе не установлено обязанности ликвидационной комиссии сдать архив ликвидируемой организации, затрачивая на хранение документов значительные средства, а также нет безоговорочной обязанности государственного или муниципального архива заключить договор и тем самым принять архив.

Пример. В 1990 г. хлопчатобумажный комбинат Орехова-Зуева приватизировали. Он стал называться АООТ "Ореховский текстиль". Архив в приватизационные ведомости не попал ввиду отсутствия у комиссии, проводившей реорганизацию, экономической заинтересованности. В 2000 г. "Ореховский текстиль" обанкротился и был ликвидирован. На базе проданного имущества появился ОАО "Оретекс". А архив уже АООТ "Ореховский текстиль" опять остался никому не нужным. При этом необходимо сказать, что руководство АООТ "Ореховский текстиль" пыталось передать архив в Центральный госархив Московской области, но за хранение документов ЦГАМО выставил счет в 37 млн 845 тыс. 117 руб. - неприемлемый для организации-банкрота. Ввиду, как уже говорилось, отсутствия обязанности затрачивать значительные средства на хранение документов ликвидационная комиссия предпочла не сохранять архив. В результате сотни работниц оказались лишены возможности подтвердить свой трудовой стаж.

Целесообразно было бы возложить на государственный и муниципальный архивы безоговорочную обязанность по хранению документов, исключив из ст. 23 Федерального закона "Об архивном деле в РФ" слова "на основании договора между ликвидационной комиссией (ликвидатором) или конкурсным управляющим и государственным или муниципальным архивом". Тогда данная статья будет звучать следующим образом: "при ликвидации негосударственных организаций, в том числе в результате банкротства, образовавшиеся в процессе их деятельности и включенные в состав Архивного фонда Российской Федерации архивные документы, документы по личному составу, а также архивные документы, сроки временного хранения которых не истекли, передаются ликвидационной комиссией (ликвидатором) или конкурсным управляющим в упорядоченном состоянии на хранение в соответствующий государственный или муниципальный архив".

Предъявление пенсионного страхового свидетельства

при приеме на работу

Еще одним документом, который работник обязан предъявить при трудоустройстве, является страховое свидетельство государственного пенсионного страхования.

Статьей 15 Федерального закона от 01.04.1996 N 27-ФЗ "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе государственного пенсионного страхования" установлено, что работодатель вправе потребовать от поступающего на работу застрахованного лица не только предъявления страхового свидетельства государственного пенсионного страхования, но и представления сведений, необходимых для ведения учета. В Законе не прописано, каким образом перечисляются взносы на момент оформления работодателем свидетельства государственного пенсионного страхования, а также на момент его отсутствия или восстановления. Согласно ч. 4 ст. 65 ТК РФ при заключении трудового договора впервые страховое свидетельство государственного пенсионного страхования оформляется работодателем. Но страховое свидетельство государственного пенсионного страхования работника может быть утрачено вследствие кражи, пожара и т.п. Таким образом, отсутствие такого документа влечет невозможность реализации гражданином конституционного права на труд. Так как для многих трудовая деятельность - единственный источник средств к существованию, то лишение возможности трудиться ведет к невозможности существования. Представляется необходимым ч. 5 ст. 65 ТК РФ дополнить и изложить ее в следующей редакции:

"В случае отсутствия у лица, поступающего на работу, трудовой книжки, страхового свидетельства государственного пенсионного страхования в связи с утратой, повреждением или по иной причине работодатель обязан по письменному заявлению этого лица (с указанием причины отсутствия трудовой книжки и страхового свидетельства государственного пенсионного страхования) оформить их, независимо от того, впервые или нет работник заключает трудовой договор". Военнообязанные и лица, подлежащие призыву на военную службу, обязаны при трудоустройстве предъявить документы воинского учета.

В соответствии с п. 28 Положения о воинском учете, утв. Постановлением Правительства РФ от 27.11.2006 N 719, документами воинского учета, на основании которых ведется воинский учет, являются: удостоверения граждан, подлежащих призыву на военную службу, - для призывников; военные билеты (временные удостоверения, выданные взамен военных билетов) - для военнообязанных.

Согласно п. 11 Положения о воинском учете при наличии граждан, подлежащих воинскому учету, менее 500 человек работа по ведению воинского учета и бронированию граждан может возлагаться по совместительству в установленном порядке на одного из работников органа местного самоуправления или организации. Согласно ст. 1 Федерального закона от 28.03.1998 N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" расходы, понесенные организациями и гражданами в связи с исполнением данного Федерального закона, является расходным обязательством Российской Федерации и осуществляется в порядке, определяемом Правительством РФ.

1. Декрет СНК от 05.10.1918 "О трудовых книжках для нетрудящихся" // СУ РСФСР. - 1918. - N 73. - Ст. 792.

2. Курс российского трудового права. Т. 3: Трудовой договор / Науч. ред. тома д. ю. н. профессор Е.Б. Хохлов. СПб. Изд-во Р. Асланова "Юридический центр Пресс", 2007. - С. 400 - 401.

3. Постановление Правительства СССР от 20.12.1938 "О введении трудовых книжек" // СП СССР. - 1938. - N 58. - Ст. 329.

4. Киселев И.Я. Сравнительное трудовое право: Учеб. - М. ТК "Велби", Изд-во "Проспект", 2005. - С. 133 - 134.

5. Чуприн В. В России все "по-брежнему. " // Московский комсомолец от 08.04.2005. - С. 1 - 2.

Академии труда и социальных отношений

Подписано в печать

Работа по договору без трудовой книжки - образец найма, без записи, оформление, тру

Вас интересует вопрос, как осуществляется работа по договору без оформления трудовой книжки?

Рассмотрим, когда работодатель имеет возможность принять сотрудника без внесения записей в такой документ.

Ведь в большинстве случаев ведение трудовых книжек является обязательным требованием. Возможно ли оформление по трудовому договору без трудовой книжки?

Этот вопрос нередко возникает при приеме граждан в Российской Федерации на работу. Определим, какие особенности трудоустройства в таком случае стоит учитывать.

Чем так важен такой документ, как трудовая книжка? Ответ есть в трудовом законодательстве России.

Трудовой договор – соглашение между работниками и работодателями, которым регулируются их взаимоотношения.

В соответствии с трудовым контрактом работник обязуется выполнять работу, предусмотренную соглашением, а также придерживаться правил внутреннего распорядка.

Работодатель же должен предоставить работу сотруднику, платить ему своевременно заработанные средства и обеспечить соответствующие условия труда.

Трудовой книжкой считают основной документ, который способен охарактеризовать деятельность сотрудника.

Такой документ стоит завести, если работник принимается для выполнения трудовых обязательств больше чем на пять дней.

Это касается и сезонной и временной работы, внештатного сотрудника, который подлежит соцстрахованию.

Все работники, которые трудоустраиваются в компанию, должны предоставить трудовую книжку. Все записи, что внесены в документ, заверяются руководством предприятия.

Правила трудоустройства единые для всех. � если у вас будут требовать представить документы, которые не предусмотрены Трудовым кодексом, имеет место нарушение порядка приема на работу.

В ст. 70 Трудового кодекса РФ говорится, что работодатель может установить испытательный период для проверки, насколько работник соответствует должности.

�спытание не может устанавливаться дл беременных, а также лиц, у которых есть малолетние дети.

Обязательные для предоставления документы при трудоустройстве указаны в ст. 65 ТК:

1. Гражданский документ, который удостоверит личность.
2. Трудовая книжка, если есть. При ее отсутствии работодатель обязан сам оформить трудовую.
3. Свидетельство о государственном пенсионном страховании.
4. Документы о воинском учете.
5. Документы об образовании, квалификации.

�ногда могут быть затребованы дополнительные справки:

При устройстве на государственную службу стоит подать документы

Что подтвердят наличие профессионального образования, справку о доходах, об имущественных объектах (ст. 29 ФЗ № 79 от 27 июля 2004 )

Управленцы предоставляют данные о дисквалификации физлица в органах

Что ведут реестр таких лиц

Для лиц, что устраиваются по конкурсу на замещение вакантной должности

Установлено требование подавать характеристику с прежней работы

�нвалиды подают индивидуальные программы реабилитации, что выданы МСЭ

ст. 11 ФЗ № 181. что утвержден правительством 24 ноября 1995

�ные документы руководство предприятия не имеет права требовать. Если лицо устраивается на работу впервые, трудовую книжку и страховое свидетельство будет оформлять работодатель.

Не удивляйтесь, если вас попросят предоставить свидетельство о рождении ребенка или о бракосочетании. Такие справки нужны для определения размера суммы, что не облагается налогом.

Отдельным категориям работников необходимо при устройстве на работу пройти медосмотр. При отсутствии медсправки работодатель может отказать в трудоустройстве.

Обязательство проходить медицинский осмотр устанавливается для таких работников (ст. 213 ТК Российской Федерации ):

Лица, работа которых является вредной или опасной

�ли же связана с движением транспортных средств

Лица, деятельность которых связана с общепитом, торговлей, водопроводными сооружениями

А также при трудоустройстве в лечебные профилактические и детские учреждения и т. д.

Работник проходит медосмотр за средства работодателя. При приеме на работу руководство фирмы издает приказ в соответствии со ст. 68 ТК .

Основание для этого – трудовой договор. Важно следить за тем, чтобы содержание приказа и трудового контракта соответствовали.

Приказ издают в течение 3 дней после оформления трудового соглашения. С ним нужно ознакомить сотрудника под роспись.

Если работник попросит выдать копию приказа, работодатель не вправе отказать. Принятый работник должен также ознакомиться с:

• правилами внутреннего распорядка;
• локальной нормативной документацией;
• коллективными договорами (СЃС‚. 68 РўРљ).

Форма приказа является унифицированной. Она утверждена Постановлением № 1 от 15 января 2004 .

Рассмотрим на примере. Работнику отказывают в увольнении, и он под предлогом оформления загранпаспорта забирает трудовую книжку и больше не является на предприятие.

Где можно взять образец трудового договора �П с работником, читайте здесь .

Образец коллективного трудового договора, смотрите здесь .

Но лицо решает устроиться на другую работу. Как быть, если нет записи в трудовой об увольнении? Начнем с того, что работодатель вовсе не имел права выдать работнику такой документ.

Трудовая книжка возвращается только при увольнении. Гражданину все равно придется обращаться по старому месту работы, чтобы руководство внесло запись об увольнении (часть 5 ст. 84 ТК ).

То есть, при отсутствии такой записи не будет подтверждения того, что трудовые отношения с прежним работодателем прекращены.

Единственный вариант, когда можно оформить такого работника – принять его на условиях совместительства (часть 1 ст. 60. часть 1 ст. 282 Трудового кодекса ).

То есть, трудоустроиться лицо сможет, только заключив договор совместителя.

Приведем пример договора, при заключении которого не требуется вносить запись в трудовую книжку.

Фото: запись в трудовой

При оформлении трудового договора без записи в трудовую книжку работодатель снимает с себя всю ответственность. Никто не сможет обязать компанию предоставить гарантии.

По этой причине мало кто будет согласен на работу по таким договорам. Ведь трудно будет отстоять свое право на оплату листа нетрудоспособности, отпусков.

Да никто не гарантирует вам, что в случае увольнения все расчеты будут произведены правильно.

Работа по договору подряда и работа по трудовому договору: две большие разницы – Зарплата

Обрадовавшись, что поиск работы подошёл к концу, успешный соискатель старается побыстрее «оформить отношения» с новым работодателем. При этом мало кто обращает внимание на то, какой именно документ ему предлагает подписать работодатель. Позиция «приняли – и ладно» может очень скоро привести к неприятными последствиям.

Довольно часто работодатели предлагают соискателям работы заключить не трудовой договор, а договор подряда или оказания услуг, или какой-то иной договор гражданско-правового характера. Вроде бы и работа нужна, и деньги предлагают хорошие, но потом оказывается, что с этим договором что-то не так. Поэтому при устройстве на работу лучше заранее разобраться в отличиях трудового договора от прочих.

Отличия трудового договора и договоров гражданско-правового характера

Между такими договорами существует довольно много различий, существование которых объясняется весьма просто: регулируются эти отношения различными законами – трудовые отношения – Трудовым кодексом, гражданско-правовые – Гражданским кодексом (в частности, отношения подряда регулируются главой 37 ГК РФ). Теперь давайте рассмотрим сами основные различия по порядку на примере сравнения трудового договора с договором подряда .

Начнем с того, что даже стороны правовых отношений в обоих случаях разные: если сторонами трудового договора являются работодатель и работник. то сторонами договора подряда – соответственно заказчик и подрядчик .

Но самое главное отличие договора подряда от трудового заключается в следующем. Суть трудовых отношений заключается в выполнении определенной трудовой функции, то есть определенных обязанностей по определенным правилам, установленных самим договором, должностной инструкцией и локальными актами организации. А в отношениях по договору подряда главное – не процесс выполнения работы, а ее результат.

Так, скажем, работник обязан соблюдать трудовой распорядок, принятый в организации – например, как минимум, ходить на работу с 9 до 18 часов. У подрядчика такой обязанности нет: задача у него одна – вовремя сдать результаты работы, а когда и в каком порядке он ее делает – это уже его проблемы.

В то же время работодатель обязан два раза в месяц выплачивать работнику заработную плату. оговоренную в трудовом договоре. А заказчик по договору подряда должен выплатить подрядчику вознаграждение – да, оно может выплачиваться и частями, например, по окончанию того или иного этапа работ, но, опять-таки, вознаграждение привязывается именно к результатам работ, а не их процессу.

Кроме того, по трудовому договору работодатель обеспечивает работнику условия труда, в том числе рабочее место, оборудование, материалы и все прочее для нормальной работы. А вот отношения подряда по умолчанию (то есть, если самим договором не предусмотрено иное) предусматривают, что подрядчик выполняет работу своим иждивением – из своих материалов, его силами и средствами.

Пример 1.Я работаю в Интернете – занимаюсь дизайном сайтов. Как мне оформить трудовые отношения с работодателем, если он находится в другом городе? Можно заключить не трудовой договор, а договор подряда? Можно при этом использовать электронную почту, а не бегать на обычную почту?

Вы вполне можете заключить и договор подряда, но каждый месяц придется подписывать акт сдачи-приемки услуг.

В договоре подряда можно прописать, что стороны признают электронные версии документов как оригиналы, но налоговая инспекция все равно рано или поздно потребует у заказчика оригиналы договора и актов с подлинными печатями и подписями сторон.

Так что бегать на почту все равно придется, но пореже: деньги на основании электронных документов получать сможете, но оригиналы все равно нужны.

Пример 2. Я собираюсь в ежегодный отпуск, но мне предлагают поработать и в отпуске, но по договору подряда. Я не против, но могу ли я работать и в отпуске?

Согласно трудовому законодательству во время ежегодного отпуска выполнять оплачиваемую работу по занимаемой должности нельзя. Это грозит работодателю привлечением к административной ответственности в порядке статьи 5.27 Кодекса об административных правонарушениях.

А вот по договору подряда работать вполне можно – он не является трудовым, но тут требуется взаимное согласие сторон – принудить вас работать по такому договору никто никого не может.

Основные минусы договора подряда

Все приведенные выше различия, разумеется, имеют серьезное значение, но по всем ним так или иначе стороны отношений подряда могут между собой договориться – и по оплате, и чьи материалы будут использоваться, и по другим вопросам. Однако есть и такие моменты, которые регулируются законодательством очень жестко, поскольку это необходимо для полноценной защиты трудовых прав работников и касается предоставления им различных льгот.

Здесь в первую очередь надо поговорить об отпусках. Так вот – в рамках отношений подряда никакие отпуска подрядчику не положены – ни ежегодные, ни учебные, ни по временной нетрудоспособности, ни по уходу за ребенком. Отдых, болезнь, дети – это все проблемы исключительно подрядчика – ни предоставлять соответствующие отпуска, ни –тем более – их оплачивать, заказчик ему не обязан. Поэтому стоит несколько раз подумать, прежде чем заключать договор подряда.

Также в рамках договора подряда не предусмотрено ведение трудовой книжки – никаких записей в трудовую книжку заказчик подрядчику делать не то что не должен, но и не может. Поэтому не надо удивляться тому, что «работодатель» вообще не принимает трудовую книжку или при увольнении какие-либо записи в трудовой книжке будут отсутствовать. Ведь по закону он является именно заказчиком, а не работодателем.

Расторжение договора подряда

Вопросы увольнения при наличии трудовых отношений четко регулируются главой 13 ТК РФ. Все (или почти все) поводы для расторжения трудового договора по инициативе работодателя опять-таки очень скрупулезно прописаны в статье 81 ТК РФ. Кроме того, трудовое законодательство четко устанавливает и процедуру увольнения работника по инициативе работодателя, любое нарушение которой может привести к восстановлению сотрудника через суд.

А вот согласно статье 717 ГК РФ заказчик может отказаться от договора подряда в любое время до сдачи ему результата работ подрядчиком (если в самом договоре не указано иное). Разумеется, он должен оплатить уже сделанную работу пропорционально от итогового ее объема, но, тем не менее, остаться без работы можно в любой момент, и никакого повода для этого заказчику не потребуется.

Нередко работодатели поступают следующим образом: в шапке договора, заключаемого с соискателем, указывают, что это договор подряда, однако на самом деле содержание договора соответствует именно трудовому договору. Соответственно, и работнику объясняется, что это договор подряда, и никаких льгот ему не положено. Работники же редко анализируют содержание договора: написано «договор подряда» – значит, подряда.

Однако в статье 11 ТК РФ указано, что если суд установит факт подмены трудового договора договором гражданско-правового характера, то есть, например, если договором подряда фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, то в таких случаях будут действовать нормы трудового права. Одним словом, порой вполне реально доказать, что на самом деле, несмотря на название, заключен именно трудовой договор.

Что для этого нужно? Проанализировать имеющийся договор и обратить внимание, по крайней мере, на основные моменты:

Наличие в договоре пункта об обязанности подрядчика подчиняться внутренним нормативным актам заказчика, например, правилам внутреннего трудового распорядка или приказам по организации – такую обязанность несет именно работник, а не подрядчик.

Наличие обязанности являться на рабочее место в конкретное время .

Указание в договоре конкретной должности. по которой выполняется работа.

Регулярность выплаты вознаграждения – пусть косвенный, но тоже признак того, что это трудовой договор. А уж если вместо слова «вознаграждение» присутствует словосочетание «заработная плата» — здесь все еще намного проще.

Если такие моменты в договоре обнаружены, то уже имеет смысл обращаться к юристу и «копать» договор дальше. Ведь если с вами внезапно расторгли договор подряда, а суд решит, что это на самом деле трудовой договор, то получится, что вас уволили незаконно как работника. Следовательно, вас восстановят на работе и оплатят вынужденный прогул.

Пример 3. Я проработал месяц на испытательном сроке по договору подряда. И, как мне кажется, работодателя устраиваю. Но в трудовую книжку мне запись об этом месяце не вносят. Правильно ли это?

На первый взгляд, кадровик прав: о работе по договору подряда записи в трудовую книжку не вносятся. Но если в договоре указано, что это именно испытательный срок, то доказать, что это именно трудовой договор, вполне реально – законодательство никакого испытательного срока при договоре подряда не предусматривает .

Так или иначе, нужно как следует подумать перед заключением договора подряда или иного гражданско-правового договора, нужно его внимательно почитать (желательно и посоветоваться с юристом) и оценить возможные перспективы такого сотрудничества.

Возможно, Вам будут полезны и другие наши статьи о правах работников: